sábado, 7 de septiembre de 2013

Modificaciones sobre modos extraordinarios y medios impugnativos, hasta recurso de reposición inclusive

“Artículo 223. Oportunidad y trámite.-
Las partes podrán conciliar o transar la litis en cualquier estado del proceso; antes de existir sentencia ejecutoriada, aun después de la audiencia de conclusión de la causa. El acuerdo deberá presentarse en escrito suscrito por las partes o realizarse ante el tribunal, de lo que se dejará constancia en acta.
El tribunal aprobará toda conciliación o transacción que verse sobre derechos disponibles, siempre que se ajuste a los requisitos sustanciales y a la naturaleza del derecho en litigio, declarando en tal caso concluso el proceso si aquéllas versan sobre la totalidad de las cuestiones debatidas, quedando sin efecto cualquier sentencia dictada que no se encuentre firme.
Si la conciliación o la transacción sólo recaen sobre parte del litigio o se relacionan con alguno de los litigantes, el proceso continuará respecto de los puntos no comprendidos en ellas o de las personas no afectadas por las mismas. En este último caso, deberá tenerse en cuenta lo dispuesto por el artículo 46.
Cuando la conciliación o transacción sean de carácter parcial, serán declaradas en la oportunidad que corresponda y habilitarán la ejecución”.

Esta disposición regula dos modos extraordinarios de conclusión del proceso, la conciliación y la transacción.
El agregado sólo pretende aclarar que la conciliación y transacción parcial pueden ser “declaradas” (en rigor debió decir “aprobadas”) en la oportunidad que corresponda y, especialmente, que habilitan a la ejecución. Esta disposición es coherente con la previsión del art. 134 inc. 3º, referida a la sentencia que recae al allanamiento parcial.
Curiosamente, como veremos oportunamente, la ley omitió indicar que la sentencia parcialmente ejecutoriada es título de ejecución. Sin embargo, a nuestro juicio, la ejecución de sentencia parcialmente firme es admisible, como ya lo era en el sistema anterior. Esta fue la postura que tuvimos en vigencia del régimen anterior, en análisis que se extendía al supuesto de la conciliación y transacción parcial.
En efecto, en el régimen anterior advertíamos: “(…) no existe ningún impedimento para ejecutar la sentencia en la parte que haya adquirido firmeza, siempre que sea posible dividir la realización práctica de la condena: por ejemplo, si se trata de condena a cumplir una obligación divisible de pagar cantidad de dinero, o una condena a pagar suma parcialmente líquida, o una condena a dar, hacer o no hacer susceptible de fraccionamiento, etc.
La misma conclusión puede aplicarse al caso del laudo parcialmente firme, o al caso de una transacción aprobada judicialmente o conciliación sobre una parte de los temas que componen el objeto del proceso”[1].
En el nuevo régimen se prevé especialmente que la conciliación y transacción parcial habilitan la ejecución, y que lo mismo ocurre con la sentencia que recae a un allanamiento parcial, por lo que lo mismo debemos postular, analógicamente, para la sentencia (o el laudo arbitral) parcialmente firme.

“Artículo 231. Costas y costos en caso de desistimiento-
En los casos de desistimiento del proceso, de la renuncia del derecho, del desistimiento de la pretensión, de la oposición o de los recursos, quien desistiere pagará las costas, sin perjuicio de la condena en costos si correspondiere (artículo 688 del Código Civil), salvo que otra cosa se conviniera por las partes”.

Esta norma refiere a las costas y costos en los supuestos de desistimiento del proceso, renuncia al derecho o desistimiento de la pretensión, desistimiento de la oposición, y desistimiento de los recursos.
En el texto vigente los dos ordinales de la redacción anterior pasan a integrar un único inciso.
Nuestro CGP tiene un régimen tradicional en cuanto a las condenaciones procesales, según el cual la parte que actúa con culpa (“ligereza culpable”) debe ser condenada al pago de las costas (es decir, los tributos y honorarios de auxiliares del tribunal como peritos, depositarios y tasadores), mientras que la parte que actúa con dolo (“malicia que merezca la nota de temeridad”) debe ser condenada al pago de las costas y costos (estos últimos son los honorarios de los auxiliares de las partes, es decir abogados y procuradores). Este sistema es el general para todos los procesos principales en primera instancia, segunda instancia e instancia de casación (arts. 688 del Código Civil y 56, 261 y 279 del CGP), salvo norma expresa en contrario. Se ha discutido si este régimen general se inspira en el principio del resarcimiento[2], o en de la pena[3].
Sin perjuicio de ello, el Código también consagra varias reglas particulares en las que la parte vencida puede ser condenada preceptivamente al pago de las costas (es el caso de la primera instancia de los procesos incidentales, art. 57 del CGP) o aún de las costas y costos (por ejemplo, en el proceso ejecutivo, arts. 56.2, 354.1 y 358.4 del mismo código).
En el caso del desistimiento, en el régimen anterior se consagraba otra excepción al sistema general, de condena preceptiva al pago de las costas y costos[4]. Como indica CHIOVENDA, el fundamento de este sistema de responsabilidad objetiva de quien desiste, para el caso del desistimiento del proceso, la renuncia al derecho o el desistimiento de la pretensión, se encuentra para el legislador “en el hecho culpable de haber molestado a otro con la amenaza de un pleito al que no se da curso”[5]. En el caso del desistimiento a la oposición, el fundamento era que la ley partía del supuesto que el demandado, en vez de avenirse a componer el conflicto antes del proceso o de allanarse al contestar la demanda, ejerce la resistencia y luego decide desistir de ella. Finalmente, en el caso de los recursos, el fundamento del legislador era que quien recurre y luego desiste “molesta” al otro con una nueva instancia recursiva para luego prescindir de ella.
En cambio, en el nuevo régimen el desistimiento no acarrea inexorablemente la condena en costas y costos (sistema de responsabilidad objetiva), sino que se pasa a un sistema mixto: el desistimiento determina la condena en costas (responsabilidad objetiva); la condena en costos sólo puede imponerse si existe malicia temeraria (responsabilidad subjetiva). En cualquier caso, las partes pueden convenir otra cosa.
Es decir que se incluye una respuesta negativa automática pero mínima (condena en costas), pero no se lo carga con una condena automática en costos. Naturalmente, la nueva solución legislativa incentiva la utilización de las formas de desistimiento como forma de provocar la conclusión del proceso y deja librado al tribunal la eventual condena en costos de acuerdo al régimen de responsabilidad subjetiva. El tribunal, al adoptar esa decisión, no sólo deberá tener presente la conducta procesal del desistente a lo largo del proceso, sino también la oportunidad y contexto en que el desistimiento se realiza.

“Artículo 234. Cómputo.-
234.1 Los plazos se contarán desde el día siguiente al de la última notificación de la última providencia que se hubiera dictado o desde el día siguiente al de la práctica de la última diligencia.
234.2 Para el cómputo de esos plazos no se contará el tiempo que el proceso hubiere estado paralizado por acuerdo de partes homologado por el tribunal (artículo 92)”.

Esta disposición se ubica en la sección correspondiente a la perención de la instancia.
Siguiendo el planteo de la doctrina extranjera[6] y nacional[7] se entiende pacíficamente que los presupuestos de la perención de la instancia son cuatro: 1) la existencia de una instancia; 2) el transcurso de los plazos legales; 3) inactividad procesal; y 4) declaración judicial.
Estrictamente, sin embargo, parecería que los tres primeros son los requisitos procesales de fundabilidad de la perención, que, en caso de verificarse, habilitan su declaración.
En este artículo precisamente se regula el cómputo del plazo legal necesario para que opere la perención.
El agregado busca unificar el comienzo de cómputo de los plazos de la perención, ya que en el régimen anterior quedaba claro que si el último acto procesal era una providencia el plazo se computaba a partir del primer día siguiente a la notificación; pero si se trataba de una diligencia se computaba “desde el día de la práctica” de la misma. Ahora queda claro que también en el caso de la diligencia el plazo se computa desde el día siguiente a la práctica de la diligencia.
Sin embargo, la norma no aclara si el día “siguiente” debe ser el primer día hábil siguiente, o el día siguiente, sea hábil o inhábil. Por lo que la discusión sobre este último punto seguramente se seguirá planteando[8].

“Artículo 238. Procedimiento y recurso.-
238.1 La perención opera de pleno derecho; no obstante, no podrá ser declarada, ni de oficio ni a petición de parte, luego de que se hubiere realizado algún acto, por cualquiera de los sujetos del proceso, que importe su reanudación.
238.2 La providencia interlocutoria que declare la perención será susceptible de los recursos de reposición y apelación; la providencia que no hace lugar a la declaración de perención sólo será susceptible del recurso de reposición”.

Se mantiene la solución del régimen anterior, conforme a la cual la sentencia que declare la perención admite recursos de reposición y apelación; en cambio, la que no hace lugar a la solicitud de perención sólo admite recurso de reposición.
Pero sí se introduce una importante variante en cuanto a los motivos de esos recursos. En el sistema anterior los recursos de reposición y apelación contra la sentencia que declara la perención sólo podían fundarse en los motivos taxativamente mencionados en este artículo: error de cómputo o causa de fuerza mayor. Se trataba de un sistema de impugnación causalmente limitada o, como dice CARNELUTTI para el caso del recurso de apelación, “de proposición limitada”[9], es decir, aquella que presenta “síntomas especiales de injusticia”.
Ese régimen era cuestionado, ya que la norma no incluía como motivos de impugnación los supuestos de improcedencia de la perención (art. 236), ni permitía alegar otras razones que impidieran la ocurrencia de la perención.
En el nuevo régimen se eliminan las causales taxativas: la sentencia que declara la perención es susceptible de reposición y apelación, por las causales generales de estos recursos (arts. 245, 248 y 249). Por consiguiente, la declaración de perención puede ahora ser impugnada por cualquier motivo de agravio.

“Artículo 241.- Impugnabilidad de las resoluciones judiciales.-
241.1 Todas las resoluciones judiciales son impugnables, salvo disposición expresa en contrario.
241.2 Puede renunciarse, en forma expresa o tácita, al derecho a impugnar, independientemente de la aceptación de la otra parte y sin perjuicio de lo dispuesto por el artículo 16”.

Conforme a los desarrollos del maestro BARRIOS DE ÁNGELIS, dentro de las funciones procesales principales se encuentra la función de control, que se ha definido como “la actividad que tiene por finalidad el examen crítico de las demás funciones”[10], recordando que “es una manifestación de los principios lógicos y ontológicos de contradicción y de razón suficiente”[11].
Desde una perspectiva similar, nosotros definimos a la función de control como el conjunto de actos (actividad) cuyo objetivo específico es el examen de la admisibilidad y/o la fundabilidad de los actos procesales.
Por ejemplo, en el proceso ordinario del CGP integran esta función la resolución inicial del tribunal por la que se controla la demanda (art. 119), la oposición de excepciones previas por el demandado (arts. 132 y 133), la sentencia que resuelve esas excepciones, el recurso de apelación contra esa sentencia, etc.
Dentro de las formas de control los diversos medios impugnativos ocupan un lugar relevante. Esos medios constituyen formas de control de parte, de coordinación o de subordinación ascendente: siempre proviene de los interesados principales, puede ejercerse en un mismo plano situacional (respecto de la otra parte, como es el caso de la excepción) o en diferente plano situacional (respecto del tribunal, es el caso típico del recurso).
El ordinal primero de este artículo regula uno de los presupuestos fundamentales de la impugnación: la existencia de una resolución impugnable.
El nuevo texto mantiene la regla general: todas las resoluciones son impugnables salvo regla en contrario.
Sin embargo, existen excepciones a esta regla.
Por una parte, se mantienen excepciones anteriores: la decisión por el juez de la impugnación de la liquidación de costas (56.3), la decisión ante la oposición a la expedición de testimonios o certificados (105.1), la sentencia que decide el incidente de recusación del perito (179 inc. 3º), la sentencia que fija la indemnización para el tercero que colabora con la práctica probatoria (189.2), la sentencia que decide el incidente de recusación (328.6), etc.
Pero el nuevo texto agrega otras resoluciones inimpugnables: la decisión del juez de eximir de la previa consignación y de honorarios del perito (art. 185.3), la decisión por el juez de la impugnación de la liquidación de astreintes del actuario (374.2 inc. 3º), la sentencia que rechaza excepciones del ejecutado en el proceso de entrega de la cosa ulterior a la vía de apremio (art. 396 inc. final).
Es decir que puede decirse que la ley 19.090 aumenta (aunque moderadamente) los supuestos de resoluciones excluidas de la impugnación, limitando la función de control.
En el ordinal segundo se regula la renuncia a la impugnación. En ese ordinal se sustituye la expresión “recurrir” por la más genérica “impugnar”. La sustitución es correcta, y se ajusta al nomen iuris del artículo.

“Artículo 243. Medios de impugnación.-
243.1 Los medios para impugnar las resoluciones judiciales son los recursos de aclaración, ampliación, reposición, apelación, casación y revisión, así como el de queja por denegación de apelación o de casación o de la excepción o defensa de inconstitucionalidad.
243.2 También constituyen medios impugnativos el incidente de nulidad (artículo 115.3), las excepciones previas (artículo 133), la oposición a la providencia con citación (artículo 202), las excepciones o defensas en el proceso monitorio y en el proceso de ejecución (artículos 355 y 379.2), el proceso ordinario posterior al proceso ejecutivo y al proceso de ejecución (artículo 361 y 379.5), y todo otro medio impugnativo previsto por la ley”.

Este artículo regula las vías o medios de impugnación.
En primer lugar, la denominación se ajusta al contenido: ahora refiere genéricamente a los “Medios de impugnación”.
En el ordinal primero se enumeran los recursos: aclaración, ampliación, reposición, apelación, casación, revisión y queja por denegación de apelación o de casación o de la excepción o defensa de inconstitucionalidad.
Aunque no se menciona expresamente en este listado, debe tenerse presente que el recurso de queja también se admite por otorgamiento erróneo de efecto al recurso de apelación (v. análisis al art. 262).
Asimismo, aunque no se menciona expresamente en este artículo, debe tenerse presente el recurso de nulidad contra el laudo arbitral (art. 499).
En el ordinal segundo se mencionan los otros medios impugnativos.
A diferencia del texto anterior, que sólo refería al incidente de nulidad (art. 115.3), el nuevo texto añade a las excepciones previas (133), la oposición a la providencia con citación (202), las excepciones o defensas en el proceso monitorio (art. 355), las excepciones o defensas en el proceso de ejecución (art. 379.2, refiere a la vía de apremio), el proceso ordinario posterior al proceso ejecutivo (art. 361), el proceso ordinario posterior al proceso de ejecución (art. 379.5, refiere a la vía de apremio) y, finalmente, todo otro medio impugnativo previsto por la ley.
 En cuanto a las excepciones o defensas en el proceso de ejecución, debió incluirse en la remisión las excepciones en las ejecuciones de obligación de dar (art. 397.3), hacer (art. 398.5) y no hacer (art. 399.3).
Finalmente, la referencia a “todo otro medio impugnativo” previsto por la ley permite cubrir diversos supuestos no contemplados en esta norma.
Veamos algunos ejemplos:
- La impugnación ante el juez de la liquidación de las costas realizada por el actuario (art. 56.3). La ley no regula el trámite de ese medio impugnativo, aunque ahora podría invocarse la aplicación analógica del 374.2 inc. 3.
- La impugnación ante el juez de la liquidación de las astreintes realizada por el actuario, en el plazo de tres días (art. 374 inc. 3º).
- La impugnación ante el juez de las observaciones de la oficina actuaria al estudio del títulos (384.4).
- La impugnación de la sentencia inicial del concurso (art. 458), las oposiciones a convenios o validez de créditos del concurso (art. 461), y la oposición al estado y graduación de los créditos del concurso (art. 463.4).

“Artículo 246. Plazo y procedimiento.-
246.1 El recurso deberá interponerse verbalmente, con expresión de las razones que lo sustenten, en la audiencia o diligencia en que se pronuncien o en escrito presentado dentro de los tres días siguientes al de la notificación de la providencia, si ésta no se dictó en audiencia o diligencia.
246.2 El tribunal podrá decidir de plano el recurso, confirmando o modificando la providencia impugnada.
Podrá, asimismo, en consideración a las circunstancias del caso, oír a la contraparte en el mismo acto antes de decidir; si el trámite fuera escrito, el término del traslado será de tres días.
246.3 El recurso deducido en audiencia deberá ser resuelto en la misma, en forma inmediata.
246.4 Si se tratare de recurso de reposición interpuesto en audiencia contra una sentencia interlocutoria, en la misma audiencia se resolverá la reposición y de acuerdo con su resultado se examinará el recurso de apelación de conformidad con el efecto que corresponda legalmente (artículos 250, 251 y 254)”. 

Este artículo refiere al recurso de reposición, regulado en los arts. 245 a 247 del CGP.
La reposición es el recurso admisible contra las providencias de mero trámite y sentencias interlocutorias, para que el mismo órgano jurisdiccional que las dictó las revoque o anule.
Este recurso procede contra todas las providencias de mero trámite y las sentencias interlocutorias, salvo aquellas que la ley declara inimpugnables o irrecurribles (v. p. ej., nota a la modificación del art. 241).
En cuanto a sus causales, el 245 dice que la finalidad es la “modificación”, pero comprende dos motivos: (a) el error in procedendo, cuando se pretende la anulación de la providencia; y (b) el error in iudicando, cuando se pretende su revocación. Cuando la impugnada es una providencia de mero trámite es más frecuente el error in procedendo; en cambio, cuando es una sentencia interlocutoria son frecuentes ambos tipos de errores.
Las modificaciones de este art. 246 refieren específicamente al procedimiento del recurso.
El texto anterior sólo regulaba expresamente el recurso de reposición contra las providencias de mero trámite, pero no resolvía en forma expresa cuál era el procedimiento del recurso de reposición cuando se interponía contra una sentencia interlocutoria, sin interponer conjunta y subsidiariamente el de apelación.
Es que si bien el supuesto más común es que si se impugna una sentencia interlocutoria se interpongan conjunta y subsidiariamente ambos recursos, o aún sólo apelación, es igualmente posible que el recurrente renuncie al recurso de apelación (por ejemplo, cuando la escasa relevancia del agravio no justifica provocar una instancia ante el superior); por otra parte, puede ocurrir que el recurso de apelación sea inadmisible (por ejemplo, en los subsistemas de apelabilidad limitada, como el correspondiente al proceso ejecutivo).
Y bien: en ese sistema sí estaba regulado el trámite de la reposición cuando se interponía con apelación en subsidio, porque en ese caso el procedimiento resultaba absorbido por el previsto para el recurso de apelación.
Pero nada se decía del trámite del recurso de reposición contra interlocutoria sin apelación subsidiaria. Ante el silencio, la doctrina entendía que correspondía aplicar analógicamente el procedimiento previsto para la reposición contra providencias de mero trámite dictadas fuera de audiencia[12].
El nuevo texto amplía el alcance de la regulación, que ahora comprende el procedimiento del recurso contra sentencias interlocutorias; y lo conecta con el régimen del recurso de apelación, cuando ambos se interponen conjuntamente. Esa ampliación del alcance se logró simplemente eliminando la referencia inicial del art. 246.1 a las providencias de mero trámite.
Para analizar el nuevo procedimiento, distinguiremos los supuestos de reposición contra providencia de mero trámite y contra sentencias.
(a) Reposición contra providencias de mero trámite dictadas en audiencia o “diligencia”
El procedimiento consta de los siguientes pasos:
- El recurso se interpone verbalmente, en forma fundada, en la misma audiencia o diligencia en que se pronuncia la providencia (se entiende que “inmediatamente” después de dictada).
- El tribunal decide si lo sustancia o resuelve de plano (sin sustanciar), en atención a las “circunstancias del caso”. Si resuelve sustanciar (“oír a la contraparte”), dispone el traslado “antes de decidir”.
- La contraparte puede evacuarlo, verbalmente, en la misma audiencia (se entiende que en forma inmediata).
- El tribunal resuelve el recurso (se entiende que “verbalmente”), en la misma audiencia, en forma inmediata.
Este régimen se aplica, p. ej., a las providencias dictadas en audiencia preliminar (v. remisión del art. 342.1).
(b) Reposición contra providencias de mero trámite dictadas fuera de audiencia o “diligencia”
En este caso, el procedimiento es el siguiente:
- Se interpone por escrito, en forma fundada, en plazo de tres días siguientes a la notificación.
- El tribunal decide si lo sustancia o resuelve de plano (“sin sustanciar”), en atención a las “circunstancias del caso”. Si sustancia, dispone el traslado por el plazo (“término” dice, erróneamente) de tres días.
- La contraparte puede evacuar el traslado por escrito en el plazo mencionado.
El nuevo texto – persistiendo en la omisión del anterior – no dice cuál es el plazo para resolver el recurso en este caso.
En relación a este punto – al igual que antes – pueden postularse tres lecturas:
- Primera posición: se aplica el art. 196, que prevé 48 horas para las providencias de mero trámite[13].
- Segunda posición: se aplica analógicamente el plazo previsto para resolver los recursos de aclaración y ampliación contra providencias (art. 244): 3 días (lo cual es armónico con los plazos para interponer y contestar).
- Tercera posición: se aplica el art. 203.4, que prevé 15 días para el dictado de las sentencias interlocutorias.
En definitiva la resolución de la cuestión depende de la naturaleza que se asigne a la providencia que resuelve el recurso (providencia de mero trámite o sentencia interlocutoria).
(c) Reposición contra sentencias interlocutorias dictadas en audiencia o diligencia
El procedimiento es el que describimos a continuación:
- Se interpone verbalmente, en la misma audiencia (se entiende que en forma inmediata) y en forma fundada; si la sentencia es apelable, se interpone en forma conjunta el recurso de apelación en subsidio.
- La reposición se debe fundamentar en el acto de interponerla.
- El tribunal decide si sustancia la reposición o resuelve de plano (“sin sustanciar”), en atención a las “circunstancias del caso”. Si decide sustanciar, dispone el traslado.
- La contraparte puede evacuar el traslado del recurso de reposición, verbalmente, en la misma audiencia (se entiende que en forma inmediata).
- La reposición se resuelve verbalmente en la misma audiencia, en forma inmediata. De acuerdo con el resultado, si se dedujo apelación se examina la admisibilidad del recurso y, si se admite, se indica el efecto que corresponda (en el sistema general: efecto suspensivo si es interlocutoria con fuerza de definitiva, no suspensivo o diferido si es interlocutoria simple).
(d) Reposición contra sentencias interlocutorias dictadas fuera de audiencia o diligencia
Si el recurso de reposición está conectado con un recurso de apelación subsidiario, el procedimiento queda absorbido por el previsto para el recurso de apelación (seis días para interponer ambos conjuntamente, traslado por seis días, etc.: arts. 250 inc. final y 254 num. 1º).
Si se interpone sólo reposición (porque la sentencia interlocutoria es inapelable, o porque el interesado renuncia al recurso de apelación subsidiario) ahora la ley es clara: el procedimiento es el mismo que vimos para la reposición contra providencias de mero trámite dictadas fuera de audiencia.
Entonces, es relevante tener presente esta regulación en términos estratégicos: si la sentencia es apelable, es claro que sólo puedo optar por interponer reposición sola (renunciando al recurso de apelación) hasta el tercer día, ya que luego sólo me queda la alternativa de la interposición conjunta y subsidiaria. Por otra parte, si es dudosa la apelabilidad de la sentencia es conveniente interponer ambos recursos dentro del tercer día, para que, en el caso que se declare inapelable, la reposición esté interpuesta en tiempo y forma.


[1] VALENTIN, Gabriel, en análisis al título de los procesos de ejecución, en LANDONI, Ángel (Director), GARDERES, Santiago, GOMES, Fernando, GONZÁLEZ, María Eugenia, PRATO, Magdalena y VALENTÍN, Gabriel, “Código General del Proceso. Comentado, anotado con jurisprudencia”, vol. 3b, B de f, Mdeo., 2012, pp. 1681-1682.
[2] V., p. ej., las opiniones citadas por ABAL OLIÚ, Alejandro, “Estudios del Código General del Proceso”, t. II, FCU, Mdeo., s/f, p. 112.
[3] VÉSCOVI, Enrique (Director), DE HEGEDUS, Margarita, KLETT, Selva, SIMÓN, Luis M., LANDEIRA, Raquel y PEREIRA Campos, Santiago, “Código General del Proceso”, t. 2, Ábaco, Mdeo., 1994, p. 216.
[4] La norma imponía el pago de “todos los gastos”, pero se interpretaba pacíficamente que la expresión gastos comprendía a las costas y costos (LANDONI SOSA, Ángel (Director), GARDERES, Santiago, GOMES, Fernando, GONZÁLEZ, María Eugenia, PRATO, Magdalena y VALENTIN, Gabriel, “Código General del Proceso. Comentado, con doctrina y jurisprudencia”, vol. 2 – B, B de F, Mdeo., 2004, pp. 794).
[5] CHIOVENDA, Giuseppe, “La condena en costas”, trad. por Juan A. DE LA PUENTE Y QUIJANO, Colección Biblioteca de la Revista de Derecho Privado, Madrid, 1928, p. 397. V. asimismo: FORNACIARI, Mario Alberto, “Modos anormales de terminación del proceso”, t. I, Depalma, Bs. As., 1987, p. 46.
[6] PALACIO, Lino Enrique, “Manual de Derecho Procesal Civil”, 18ª ed. actualizada, reimp., LexisNexis – Abeledo Perrot,  Bs. As., 2004, p. 556.
[7] VÉSCOVI, Enrique (Director), DE HEGEDUS, Margarita, KLETT, Selva, CARDINAL, Fernando, SIMÓN, Luis M y PEREIRA, Santiago, “Código General del Proceso. Comentado, anotado y concordado”, t. 6, Ed. Ábaco,  Bs. As., 1998, p. 545; LANDONI, Ángel (Director), GOMES, Fernando, VALENTIN, Gabriel, PRATO, Magdalena, GARDERES, Santiago y GONZÁLEZ, María Eugenia, “Código General del Proceso. Comentado, anotado, con jurisprudencia”, vol. 2 B cit., p. 802.
[8] V. estado del tema en el régimen anterior en LANDONI, Ángel (Director), GOMES, Fernando, VALENTIN, Gabriel, PRATO, Magdalena, GARDERES, Santiago y GONZÁLEZ, María Eugenia, “Código General del Proceso. Comentado, anotado, con jurisprudencia”, vol. 2 B cit., pp. 808-809.
[9] CARNELUTTI, Francesco, “Sistema de Derecho Procesal Civil”, t. III, trad. de Niceto ALCALÁ ZAMORA Y CASTILLO y Santiago SENTÍS MELENDO, UTEHA Argentina, Bs. As., 1944, p. 743.
[10] BARRIOS DE ÁNGELIS, Dante, “Teoría del proceso”, Depalma, Bs. As., 1979, p. 244.
[11] BARRIOS DE ÁNGELIS, Dante, “El proceso civil”, vol. 1, Idea, Mdeo, 1989, pp. 224-225.
[12] LANDONI, Ángel (Director), GOMES, Fernando, VALENTIN, Gabriel, PRATO, Magdalena, GARDERES, Santiago y GONZÁLEZ, María Eugenia, “Código General del Proceso. Comentado, anotado, con jurisprudencia”, vol. 2 B cit., p. 884.
[13] TARIGO, Enrique, “Lecciones de Derecho Procesal Civil”, t. II, 2ª ed., FCU, Mdeo., 1998, p. 237.

lunes, 2 de septiembre de 2013

Modificaciones sobre diligencias para mejor proveer y sentencia

“Artículo 193. Pruebas posteriores a la conclusión de la causa.-
193.1 Al retirarse el tribunal para considerar su decisión no se admitirá ninguna otra prueba en la instancia.
193.2 El tribunal podrá disponer, en el mismo acto en que efectúe ese anuncio o durante el plazo para dictar sentencia, diligencias para mejor proveer, debiendo dejar expresa constancia de las razones por las cuales no dispuso su diligenciamiento de oficio durante el trámite del proceso.
Las partes podrán solicitar, a modo de contraprueba, diligencias complementarias de las dispuestas por el tribunal, el cual resolverá sin otro trámite y sin perjuicio del recurso de apelación diferida, si se violan las garantías del contradictorio y del derecho de defensa.
El tribunal de segunda instancia, si considera que mediante dicha prueba se ha alterado gravemente el principio de igualdad de las partes en el proceso, podrá disponer las medidas complementarias que entienda adecuadas para asegurar el respeto de dicha igualdad y del derecho de defensa en juicio”.

El artículo determina el momento que se denomina conclusión de la causa (primer ordinal) y las diligencias para mejor proveer (segundo ordinal).
En el texto anterior del primer ordinal se indicaba que la conclusión de la causa, es decir, el momento en que precluye la posibilidad de las partes de proponer cualquier medio probatorio, se producía “Concluida la audiencia”, específicamente “al retirarse el tribunal para considerar su decisión (…)”.
En rigor, la audiencia no concluye en ese momento: luego de los alegatos, pero en la misma audiencia, el juez debe dictar la sentencia (arts. 18.3 y 203.1). La ley 19.090, correctamente, suprime la primera parte y simplemente fija la conclusión de la causa – como momento final para admitir medios probatorios – en el acto que el tribunal se retira para considerar su decisión.
Las diligencias para mejor proveer, reguladas en esta disposición, son las que puede disponer el tribunal en ejercicio de su iniciativa probatoria, luego que culmina la actividad alegatoria y confirmatoria de las partes.
En el sistema original del Código, el art. 193 establecía que el juez podía disponer esas diligencias en el mismo acto en que anunciaba el retiro para considerar su decisión. Sin embargo, por otra parte, el art. 207 disponía – y dispone – que las diligencias para mejor proveer son una causa de suspensión del plazo para dictar sentencia. Naturalmente, para que exista suspensión del plazo, el mismo debe haber empezado a correr: entonces, si el juez decidía diferir el dictado de sentencia por el plazo de treinta días (art. 203.3), luego de empezar a correr ese plazo podía suspenderse si el juez decidía disponer una medida para mejor proveer. De donde, indirectamente, esta norma habilitaba la adopción de estas medidas aún luego del anuncio del art. 193.1[1].
Ahora el Código consagra expresamente la posibilidad de que el juez disponga diligencias para mejor proveer en los dos momentos: (a) al retirarse para dictar sentencia; y (b) durante el plazo para dictarla. Para esta segunda hipótesis, v. la modificación al art. 194.

“Artículo 194. Efectos de las diligencias para mejor proveer sobre los plazos para dictar sentencia.-
194.1 En todo caso, se convocará a audiencia para dictar sentencia,  que deberá realizarse dentro de treinta días de dispuesta la medida, aun cuando no se haya diligenciado la prueba requerida para mejor proveer o la solicitada por las partes a título de complemento de aquélla.
194.2 El tribunal deberá disponer todo lo necesario a efectos de posibilitar que la producción de las probanzas dispuestas para mejor proveer sean incorporadas con la debida antelación a la audiencia final.
En dicha audiencia, se diligenciará la prueba que fuere recibible en la misma, se oirá a cada parte por diez minutos improrrogables y se pronunciará la sentencia acompañada de sus fundamentos, salvo que las medidas para mejor proveer hubieran sido dispuestas antes del término del plazo previsto en artículo 203.3, en cuyo caso podrá prorrogarse su dictado dentro del que restare (artículo 207)”. 

En el primer ordinal se ajusta el texto anterior. Resulta importante la aclaración – que recoge la interpretación postulada sobre el texto derogado – de que el plazo de treinta días es para la realización de la audiencia, y que empieza a correr a partir de que es dispuesta la medida.
En armonía con lo dispuesto por los arts. 193.2 y 207, el nuevo texto del ordinal 194.2 establece que si las medidas para mejor proveer fueron dispuestas antes del vencimiento del plazo para dictar sentencia (art. 203.3), puede prorrogarse su dictado dentro del tiempo que restare.

“Artículo 200. Decisión anticipada.-
200.1 En segunda instancia, los cuerpos colegiados podrán resolver, en cualquier momento, el estudio en el Acuerdo por unanimidad de votos, aunque se hubiere ofrecido prueba. En este último caso, deberá fundar las razones para prescindir de la prueba.
La integración del tribunal por discordia no obstará al dictado de decisión anticipada.
200.2 Cuando se trate de sentencias de segunda instancia, también podrán dictar decisión anticipada los tribunales unipersonales, de conformidad con lo dispuesto por el artículo 200.1”.

En el nuevo texto del artículo 200 se aumenta la discrecionalidad para que el tribunal de alzada pueda disponer el estudio en el acuerdo por unanimidad de votos.
En el nuevo sistema no se necesita la ocurrencia de ninguna causal específica para disponer el dictado de sentencia anticipada.
En buena medida esta solución es un sinceramiento del sistema, ya que en general los órganos de alzada se limitaban a invocar genéricamente cualquier causal, sin circunstanciar su aplicabilidad al caso concreto[2].
De cualquier manera, entendemos que el nuevo sistema es una regresión. Hubiéramos preferido que la ley estatuyera un procedimiento con audiencia en segunda instancia para cuando se admiten pruebas en segunda instancia que requieran diligenciamiento; y un procedimiento sin audiencia para los demás casos. La solución consagrada no es ésa: el principio sigue siendo el procedimiento con audiencia, pero el tribunal puede disponer el dictado anticipado sin expresión de motivos.
Esa decisión, en el caso de los tribunales colegiados, debe adoptarse en el acuerdo y por unanimidad de votos[3].
El dictado de sentencia anticipada puede disponerse aún cuando se hubiera ofrecido prueba; pero, en este caso, el tribunal deberá fundar las razones para prescindir de la prueba.
En cuanto a esta solución debemos advertir que el rechazo de prueba no puede disponerse en forma discrecional: los motivos de rechazo son, exclusivamente, los previstos en la ley (arts. 24 num. 6º y 144).
La ley no coordina esta solución con la prevista para el supuesto del art. 257.5. De acuerdo a esta norma, si al resolver una apelación diferida el tribunal declara admisible una prueba rechazada en primera instancia, él mismo dispondrá su diligenciamiento conforme con el artículo 344.3. Es decir que la prueba se deberá diligenciar ante el propio. Oportunamente comentaremos esta solución, que nos resulta criticable. Pero lo que nos importa señalar ahora es que si el tribunal decidió revocar la sentencia interlocutoria que rechazó la prueba, debe diligenciarla en audiencia (art. 344.3). En este caso entendemos que no será posible disponer el dictado de sentencia anticipada, ya que la prueba admitida debe diligenciarse necesariamente en la audiencia de segunda instancia.
Finalmente, se establece que la integración del tribunal por discordia no impide el dictado de sentencia anticipada.
Esta solución potencia al máximo la discrecionalidad del tribunal superior, y en los hechos condena al procedimiento normal - con audiencia - al absoluto ostracismo.

“Artículo 203. Plazos para dictar sentencia.-
203.1 Los tribunales, sean unipersonales o colegiados, deberán dictar la sentencia al término de la audiencia final, y en esa misma oportunidad, expedir el fallo con sus fundamentos; de todo lo cual se dará lectura a los efectos de su comunicación (artículo 76).
203.2. El tribunal, sea unipersonal o colegiado, podrá diferir la expresión de los fundamentos, suspendiendo a tal efecto la audiencia, la que deberá llevarse a cabo en plazo no mayor de diez días si se tratare de sentencia interlocutoria y de quince días si se tratare de sentencia definitiva. En este caso, los plazos para recurrir se contarán a partir del primer día hábil siguiente.
203.3. Cuando la complejidad del asunto lo justifique, se podrá diferir el dictado de la sentencia con sus fundamentos, suspendiendo a tal efecto la audiencia, la que deberá llevarse a cabo en plazo no mayor de quince días si fuere interlocutoria y de treinta días si se tratare de sentencia definitiva. En este caso, los plazos para recurrir se contarán a partir del primer día hábil siguiente.
203.4. Lo dispuesto por el ordinal primero de este artículo no rige en los casos en que la ley permite expresamente que la sentencia sea dictada por escrito y fuera de audiencia, y los casos de jurisdicción voluntaria en que las providencias se dictan fuera de audiencia.
En estos casos, los plazos para dictar sentencia serán de quince días si se tratare de interlocutoria y de treinta días si se tratare de definitiva, contados a partir de puestos los autos al despacho al efecto. Si entre esa fecha y la de la última actuación mediaran más de diez días, el plazo comenzará a correr desde la última actuación. Si se tratare de tribunal colegiado, cada integrante dispondrá del plazo de estudio que prevé el artículo 204.1, que se computará conforme con lo establecido por el artículo 208. El plazo para dictar sentencia se contará a partir del día hábil siguiente al del Acuerdo, que deberá realizarse dentro del plazo de cinco días contados desde el hábil siguiente a la devolución de los autos por el último ministro”.

La ley 19.090 mejora la redacción del artículo en todos sus ordinales.
En los ordinales 203.2 y 203.3 se aclara que los plazos para recurrir se cuentan a partir del primer día hábil siguiente (a la expresión de los fundamentos o del dictado de la sentencia, respectivamente).
En el ordinal 203.4 se establece que el plazo para dictar sentencia se contará a partir del primer día hábil siguiente al del acuerdo, y se fija un plazo para realizar este acto, de cinco días a contar desde el primer día hábil siguiente a la devolución de los autos por el último ministro.

“Artículo 204. Plazos de estudio en los tribunales colegiados-
204.1 En los tribunales colegiados, el estudio será sucesivo. El plazo de que dispone cada integrante será de diez días en los casos de sentencias interlocutorias y de veinte días tratándose de sentencias definitivas (artículo 344.2).
204.2 Devueltos los autos por el último ministro, se pondrán al Acuerdo (artículo 203.4). En caso de no dictarse decisión anticipada, se convocará a la audiencia respectiva, que deberá realizarse dentro de un plazo que no podrá exceder de treinta días.
204.3 Cualquiera de los ministros podrá solicitar el diligenciamiento de prueba y el tribunal resolverá por sentencia interlocutoria si lo hace en forma previa o una vez culminado el estudio por todos sus integrantes.
Si se dispusiere el diligenciamiento en forma previa, se suspenderá el plazo de estudio desde la solicitud hasta la producción de la prueba, que deberá realizarse en audiencia. En este caso, la audiencia se celebrará dentro del plazo de treinta días desde la convocatoria y, una vez culminada, se completará el estudio y se dictará sentencia en la forma y en los plazos previstos por el artículo 203.
Si el diligenciamiento de prueba se hubiere dispuesto por el tribunal luego de culminado el estudio inicial, se convocará a audiencia, que se celebrará dentro del plazo de treinta días. Al cabo de la misma, se celebrará el acuerdo y se pronunciará sentencia en la forma y en los plazos previstos por el artículo 203. En casos excepcionales, el tribunal podrá disponer un segundo estudio sucesivo y celebrar el acuerdo una vez culminado el mismo. En esos casos, cada ministro dispondrá del plazo individual de estudio de cinco días y la oficina, de la mitad del establecido por el artículo 208. Devueltos los autos por el último ministro, se pondrán al acuerdo. El plazo para dictar sentencia se contará a partir del día hábil siguiente al del acuerdo, que deberá realizarse dentro del plazo de cinco días contados desde el hábil siguiente al de la devolución de los autos por el último ministro. 
204.4 Para el caso de contar con medios tecnológicos adecuados que permitan un adecuado estudio de la causa, previa reglamentación de la Suprema  Corte de Justicia, se podrá disponer el estudio simultáneo”.

La nueva ley consagra como regla el estudio sucesivo, ajustándose a la realidad de nuestra práctica forense. En efecto, el sistema de estudio simultáneo mediante facsímil resultó inaplicable por razones fundamentalmente económicas.
Sin perjuicio de ello, se incluye una norma programática en el ordinal 204.4, previendo la posibilidad de disponer el estudio simultáneo previa reglamentación de la Suprema Corte de Justicia para el caso de que los medios tecnológicos permitan un adecuado estudio de la causa.
El ordinal 204.2 reconoce la existencia del acuerdo como forma de aplicar la regla de la colegialidad, y se coordina con la disposición del art. 200.1: si no se decide dictar sentencia anticipada, debe convocarse a audiencia, la que debe realizarse en un plazo que no puede exceder de treinta días.
El ordinal 204.3 prevé la posibilidad de disponer prueba a pedido de cualquiera de los ministros. El tribunal debe decidir esa petición mediante sentencia interlocutoria a dictarse por los otros dos miembros, y de acceder a la misma puede disponer el diligenciamiento en forma previa o una vez culminado el estudio por todos sus integrantes.
Si el diligenciamiento se dispone en forma previa, el plazo de estudio se suspende desde la solicitud hasta la producción de la prueba, producción que debe realizarse en audiencia. En este caso, la audiencia de segunda instancia se celebrará dentro del plazo de treinta días desde la convocatoria y, una vez culminada, se completará el estudio y se dictará sentencia en la forma y en los plazos previstos por el artículo 203.
No dice la norma que ocurre en caso de rechazo de la prueba, por lo que entendemos que el plazo no podría considerarse suspendido en el período que va desde la petición hasta la denegatoria. En efecto, las hipótesis de suspensión de los plazos son taxativas, y requieren de un texto expreso habilitante, que en el caso no existe.
Finalmente, se incluye la posibilidad de disponer un segundo estudio sucesivo en casos excepcionales, para que el tribunal pueda valorar la nueva prueba producida.
En efecto, si el diligenciamiento de prueba se hubiere dispuesto por el tribunal luego de culminado el estudio inicial, también debe convocarse a audiencia, que se debe celebrar dentro del plazo de treinta días. Al cabo de la misma, en principio, se celebra el acuerdo y se pronuncia sentencia en la forma y en los plazos previstos por el artículo 203.
Sin embargo, en casos excepcionales, el tribunal puede disponer un segundo estudio sucesivo y celebrar el acuerdo una vez culminado el mismo. En esos casos, cada ministro dispone de un plazo individual de estudio de cinco días y la oficina de la mitad del establecido por el artículo 208. Devueltos los autos por el último ministro, se ponen  al acuerdo, y el plazo para dictar sentencia se debe contar a partir del día hábil siguiente al del acuerdo, que debe realizarse dentro del plazo de cinco días contados desde el hábil siguiente al de la devolución de los autos por el último ministro. 
Esta solución ya era aplicada por algunos tribunales en casos de diligenciamiento de prueba ordenada después del estudio inicial.

“Artículo 205. Plazos de estudio en los tribunales unipersonales.-
Cuando la segunda instancia se tramite ante un tribunal unipersonal, su titular dispondrá del plazo de estudio de quince días en los casos de sentencia interlocutoria y de treinta días tratándose de sentencias definitivas. Culminado el estudio, se convocará a audiencia que deberá realizarse en un plazo máximo de treinta días, salvo que se dictare decisión anticipada. Al cabo de la misma, se pronunciará sentencia en la forma y en los plazos previstos en el artículo 203.1, 203.2 y 203.3”.

Esta norma regula el plazo de estudio de los tribunales unipersonales. Asimismo, se confirma la posibilidad de convocar a audiencia o dictar sentencia anticipada (v. art. 200.1).
Finalmente, se coordina esta disposición con las previsiones del art. 203.

“Artículo 207. Comienzo y suspensión de plazos-
Los plazos para el estudio y para dictar sentencia comienzan a correr el día hábil siguiente al de conclusión de la causa y se suspenden por las licencias de los magistrados, las Ferias y la Semana de Turismo.
Las diligencias para mejor proveer, así como las demás indispensables que correspondieren, suspenderán los términos para dictar sentencia, conforme con lo dispuesto por el artículo 194.
Cumplidas que sean, recomenzará el transcurso del plazo interrumpido y se computará el tiempo transcurrido anteriormente.
Sólo una vez podrán interrumpirse los términos aquí mencionados, en cualquiera de los casos”.

La modificación incluye una regulación expresa para el comienzo de cómputo de los plazos para estudiar y dictar sentencias.
En el régimen anterior, la doctrina postulaba la aplicación analógica de las disposiciones previstas para los plazos para realizar los actos de los interesados principales (art. 93). El nuevo texto consagra expresamente una solución similar.
Sin perjuicio de la bondad de esta solución, nos parece que debió consagrarse expresamente una norma para el comienzo del cómputo de todos los plazos para realizar los actos del tribunal, y no sólo para el estudio y dictado de sentencias. De cualquier manera, esta norma será la “análoga” a la que deberá acudirse en los numerosos supuestos en que la ley fija un plazo para realizar otros actos del tribunal.

“Artículo 209.-Traslados y ascensos.-
Cuando se traslade o ascienda a un Juez, éste mantendrá su competencia para recibir los alegatos, dictar la sentencia pendiente y resolver los recursos de aclaración y ampliación en aquellos asuntos en los cuales hubiere finalizado la instrucción probatoria. En este caso, los alegatos se recibirán por escrito en la oficina el día señalado para la audiencia de conclusión de la causa. La sentencia se dictará fuera de audiencia.
Sin perjuicio de la facultad de los Jueces suplentes o subrogantes de dictar sentencia en las sedes que subroguen, sólo relevarán necesariamente al titular de su deber de dictar sentencia definitiva en aquellos casos en que, por licencia o separación del titular, ocupen el cargo por un período superior a treinta días y siempre que hayan intervenido en la audiencia preliminar o, en su caso, en la complementaria de la causa que se trate”.

La modificación privilegia las reglas de la inmediación e identidad del titular del órgano jurisdiccional. En el nuevo régimen, el juez trasladado o ascendido mantiene su competencia para dictar sentencia si ya concluyó la instrucción probatoria, aunque no se hayan realizado los alegatos.
Esa competencia para dictar sentencia se extiende a la resolución de los recursos de aclaración y ampliación.
La norma soluciona expresamente la cuestión relativa a la validez o nulidad de la sentencia dictada fuera de audiencia en este caso, estableciendo que la sentencia debe dictarse fuera de audiencia.
En el inciso segundo se agrega el supuesto de suplencia o subrogación por separación del titular.
Al sustituir la conjunción “y” por el disyuntivo “o” (“ocupen el cargo por un período superior a treinta días y siempre que hayan intervenido en la audiencia preliminar o, en su caso, en la complementaria de la causa que se trate”) queda claro que para que el juez suplente o subrogante deba relevar es suficiente con que ocupe el cargo por un período superior a treinta días y que haya estado presente en cualquiera de las audiencias. Esta última solución privilegia la economía procesal.

“Artículo 221. Efectos de la cosa juzgada en procesos con emplazamiento a personas indeterminadas o inciertas.-
En los procesos en que hayan sido emplazadas como demandadas personas indeterminadas o inciertas, la sentencia surtirá efecto en relación a todas las personas comprendidas en el emplazamiento, salvo que se compruebe en el recurso de revisión que su identidad era conocida por alguna de las partes, y sin perjuicio de los derechos adquiridos por terceros de buena fe”.

La referencia expresa al recurso de revisión es coherente con la supresión del proceso autónomo revocatorio o anulatorio de la cosa juzgada aparente o fraudulenta (v. nota a los arts. 114, 115 y 283).






[1] LANDONI SOSA, Ángel (Director), GARDERES, Santiago, GOMES, Fernando, GONZÁLEZ, María Eugenia y VALENTIN, Gabriel, “Código General del Proceso. Comentado, con doctrina y jurisprudencia”, vol. 2 – A, B de F, Mdeo., 2003, p. 595.
[2] Al punto que la práctica mereció una dura crítica de GELSI BIDART, que comenzaba diciendo que el Estado de Derecho no puede ser arbitrario, “y, por ende, sus actos han de manifestar claramente las razones que se tienen para adoptarlo” (“El necesario fundamento de la anticipación del fallo”, RUDP, 1/1998, p. 21).
[3] Por obvio error, en este artículo y en varios más, la expresión “acuerdo” se pone en mayúscula, como si fuera un nombre propio.